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　　制作、復制、出版、販賣、傳播淫穢物品牟利罪　第三百六十三條第一款　以牟利為目的，制作、復制、出版、販賣、傳播淫穢物品的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金；情節嚴重的，處三年以上有期徒刑，并處罰金；情節特別嚴重的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑。

　　制作、復制、出版、販賣、傳播淫穢物品牟利罪

　　第三百六十三條第一款　以牟利為目的，制作、復制、出版、販賣、傳播淫穢物品的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金；情節嚴重的，處三年以上有期徒刑，并處罰金；情節特別嚴重的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財產。

　　（一）制作、復制、出版、販賣、傳播淫穢物品牟利罪的概念和構成要件

　　制作、復制、出版、販賣、傳播淫穢物品牟利罪，是指以牟利為目的，制作、復制、出版、販賣、傳播淫穢物品的行為。

　本罪是從全國人大常委會《關于懲治走私、制作、販賣、傳播淫穢物品的犯罪分子的決定》第二條的規定，吸收改為為刑法具體規定的。１９７９年刑法只有制作、販賣淫書、淫畫罪這一罪名。

　　制作、復制、出版、販賣、傳播淫穢物品牟利罪的構成要件是：

　　１、本罪侵犯的客體是國家對文化娛樂制品的管理制度和良好的社會風尚。淫穢物品是腐蝕人們靈魂的精神鴉片，對人們的思想、道德風尚和社會治安具有極大的腐蝕破壞作用。因此，國家在制定一系列行政規定，加強文化市場管理的同時，還需要通過刑罰手段來懲罰侵犯這種破壞文化管理制度和社會道德風尚的犯罪行為。犯罪對象是淫穢物品。根據刑法第三百六十七條的規定，淫穢物品，是指具體描繪性行為或者露骨宣揚色情的誨淫性的書刊、影片、錄偈帶、圖片及其他淫穢物品。有關人體生理、醫學知識的科學著作不是淫穢物品。包含有色情內容的有藝術價值的文學、藝術作品不視為淫穢物品。

　　２、客觀方面表現為制作、復制、出版、販賣、傳播淫穢物品的行為。“制作”，是指生產、錄制、攝制、編寫、譯著、繪畫、印刷、刻印、洗印等行為；“復制”，是指復印、拓印、翻印、翻拍、復寫、復錄、抄寫等仿造行為：“出版”，是指編輯、印刷等行為；“販賣”，是指發行、批發、零售、倒賣等行為；“傳播”，是播放、放映、出租、出借、承運、郵寄等行為。根據１９９８年１２月１１日最高人民法院頒布、施行的《關于審理非法出版物刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》（載《中華人民共和國最高人民法院公報》１９９９年第１期，第２３頁），以牟利為目的，實施刑法第三百六十三第第一款規定的行為，具有下列情形之一的，以制作、復制、出版、販賣、傳播淫穢物品牟利罪定罪處罰：（１）制作、復制、出版淫穢影碟、軟件、錄像帶５０至１００張（盒）以上，淫穢音碟、錄音帶１００至２００張（盒）以上，淫穢撲克、書刊、畫冊１００至２００副（冊）以上，淫穢照片、畫片５００至　１０００張以上的；（２）販賣淫穢影碟、軟件、錄像帶１００至２００張（盒）以上，淫穢音碟、錄音帶２００至４００張（盒）以上，淫穢撲克、書刊、畫冊　２００至４００副（冊）以上，淫穢照片、畫片１０００至２０００張以上的；（３）向他人傳播淫穢物品達２００至５００人以上，或者組織播放淫穢影、像達　１０至２０場次以上的；（５）制作、復制、出版、販賣、傳播淫穢物品，獲利５０００至１萬元以上的。

　　本罪屬選擇性罪名。制作、復制、出版。販賣。傳播淫穢物品的五種行為，分別的五種犯罪。行為人實施其中一種行為的，以為確定罪名；行為人同時實施其中幾種行為的，應將所實施的行為并列為一個罪名，如即制作又販賣、傳播的，則只定制作、販賣、傳播淫穢物品牟利罪，不實行數罪并罰。

　　３、犯罪主體是一般主體，包括個人和單位。

　　４、主觀方面均出于故意。即明知的淫穢物品而進行制作、復制、出版、販賣、傳播，并且必須以牟利為目的。至于行為人是否已經實際取得了利益，獲利多少，并不影響本罪的成立，可作為量刑的情節加以考慮。

　　（二）認定制作、復制、出版、販賣、傳播淫穢物品牟利罪應當注意的向題

　　１、要注意對鑒定結論的嚴格審查。淫穢物品的鑒定，關系到這類案件性質的正確認定，關系到罪與非罪的界限問題。因此，司法機關一定要委托權威的鑒定部門進鑒定，并對鑒定結論嚴格審查，必要時應當另行委托鑒定。

　　２、要注意查清淫穢物品的數量、傳播對象、危害后果等關系到定罪量刑的事實和證據。對淫穢物品“源頭和去向”一時難以查清的，可先按能認定的犯罪事實處理。

　　（三）制作、復制、出版、販賣、傳播淫穢物品牟利罪的刑事責任

　　依照刑法第三百六十三條的規定，犯制作、復制、出版、販賣、傳播淫穢物品牟利罪的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金；情節嚴重的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；情節特別嚴重的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財產。

　　刑法對本罪規定了三個檔次的量刑幅度。司法機關在適用本條規定處罰時，要注意區別不同情節，恰當量刑。根據最高人民法院上述司法解釋的規定，以牟利為目的，實施刑法第三百六十三條第一款規定的行為，具有下列情形之一的，應當認定為制作、復制、出版、販賣、傳播淫穢物品牟利罪“情節嚴重”：（１）制作、復制、出版淫穢影碟、軟件、錄像帶２５０至５００張（盒）以上，淫穢音碟、錄音帶５００至１０００張（盒）以上，淫穢撲克、書刊、畫冊５００至１０００副（冊）以上，淫穢照片、畫片２５００至５０００張以上的；（２）販賣污穢影碟、軟件、錄像帶５００至１０００張（盒）以上，淫穢音碟、錄音帶１０００至２０００張（盒）以上，淫穢撲克、書刊、畫冊１０００至２０００副（冊）以上，淫穢照片、畫片５０００至１萬張以上的；（３）向他人傳播淫穢物品達１０００至２０００人次以上，或者組織播放淫穢影、像達５０至１００場次以上的；（４）制作、復制、出版、販賣、傳播淫穢物品，獲利３萬至５萬元以上的。

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