陳銳娜律師電話：18620925766；15002029619；微信號：chen21070529 ； QQ：522-5429-47；陳銳娜律師是廣州刑事辯護(hù)律師，多年來代理大量刑事案件，有豐富的執(zhí)業(yè)經(jīng)驗(yàn)，擅長刑事辯護(hù)、辦理取保候?qū)彙�減刑緩刑、刑事附帶民事訴訟等事宜。歡迎您咨詢，北京市盈科（廣州）律師事務(wù)所 地址：廣州市天河區(qū)珠江新城冼村路5號凱華國際中心7、8、9層，地鐵：5號線獵德站、APM線花城大道站，公交18、293、886路至冼村路南站。 

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所謂制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢物品牟利罪，是指以牟利為目的，制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播色情的誨淫性的書刊、影片、錄像帶、錄音帶、圖片及其他淫穢物品的行為。　根據(jù)犯罪構(gòu)成的一般原理，認(rèn)定一個行為是否構(gòu)成犯罪，首先得看這一行為是否具備犯罪的四個構(gòu)成要件即主體要件、客體要件、客觀要件和主觀要件。

　　所謂制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢物品牟利罪，是指以牟利為目的，制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播色情的誨淫性的書刊、影片、錄像帶、錄音帶、圖片及其他淫穢物品的行為。

　　根據(jù)犯罪構(gòu)成的一般原理，認(rèn)定一個行為是否構(gòu)成犯罪，首先得看這一行為是否具備犯罪的四個構(gòu)成要件即主體要件、客體要件、客觀要件和主觀要件，否則就不能認(rèn)定其為犯罪行為，同時它也是區(qū)分此罪與彼罪的依據(jù)。下面就從這四個要件來分析制作、復(fù)制、出　版、販賣、傳播淫穢物品牟利罪的特點(diǎn)與內(nèi)容。

　　（一）客體要件：本罪侵犯的客體是國家對文化娛樂制品的管理，其犯罪對象是淫穢物品。所謂淫穢物品主要是指具體描繪性行為或露骨宣揚(yáng)色情的誨淫性的書刊、影響、錄像帶、錄音帶、圖片及其他淫穢物品，有關(guān)人體生理、醫(yī)學(xué)知識的科學(xué)著作不是淫穢物品，包含有色情內(nèi)容的有藝術(shù)價值的文學(xué)、藝術(shù)作品也不能視為淫穢物品。

　　（二）客觀要件：本罪在客觀方面表現(xiàn)為行為人實(shí)施了制作　、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢物品的行為。

　　１、　制作淫穢物品的行為

　　制作，即制造。制作淫穢物品，是指通過某種方式利用某種有形形式帶有創(chuàng)作性的導(dǎo)致淫穢物品產(chǎn)生乃至可見之于世的行為。制作淫穢物品的行為有四個要素：一是行為帶有創(chuàng)作性或原創(chuàng)性。淫穢物品可以看作是行為人的作品，行為人將一定的想法、觀念或情感通過構(gòu)思、取舍、選擇、安排、設(shè)計(jì)或組合在淫穢物品中表現(xiàn)出來。因而淫穢物品所具有的特征“誨淫性”　，即是行為人在制作中的主觀見之于客觀的過程，是一種嚴(yán)重違背社會道德、破壞社會管理秩序的創(chuàng)作行為。二是通過某種方式，利用某種手段，例如編寫、攝制、繪制、雕刻、研制、設(shè)計(jì)等手段。制作不同的淫穢物品會因其載體不同或物質(zhì)形式不同而有其特殊的手段。如制作淫具，就可能有設(shè)計(jì)、研制、試驗(yàn)、組裝、生產(chǎn)等一系列行為方式；制作淫藥，就可能有采集原料、配制、實(shí)驗(yàn)、生產(chǎn)等一系列行為方式。三是利用某種有形形式，即要有一定的載體或某種淫穢物品是一種實(shí)物。有形形式包括：文字形式，如書刊、報(bào)紙，以及劇本等；繪畫形式，如圖片；音像形式，如電影；攝影形式，如照片、電視、錄像、錄音，國際互聯(lián)網(wǎng)也可年看作是這一形式；實(shí)物形式，如雕塑、淫具、淫藥等。淫穢物品具有有形形式，使之與非有形形式的淫穢行為（如表演），宣揚(yáng)淫穢內(nèi)容的口頭作品區(qū)分開來，這也有利于正確界定罪與非罪，以及和其他罪的界限。四是制作行為能夠產(chǎn)生一定的結(jié)果，即淫穢物品可能的或現(xiàn)實(shí)的被產(chǎn)生出來，見之于世，這也是行為人制作行為所追求的，因而也就與單純的停留在意識活動范疇的構(gòu)思、揣摩區(qū)分開來，對于后者是不能認(rèn)為是犯罪的。

　　２、復(fù)制淫穢物品的行為

　　所謂復(fù)制，指以印刷、復(fù)印、臨摹、拓印、錄像、翻錄、翻拍等方式將某一物品制作多份的行為。復(fù)制淫穢物品，指對已有的淫穢物品進(jìn)行仿造或重復(fù)制作，使之再現(xiàn)。其特征表現(xiàn)為：一是復(fù)制行為沒有原創(chuàng)性或創(chuàng)作性。即行為人是對已有的淫穢物品進(jìn)行仿造，而該淫穢物品可能是別人創(chuàng)作出來的或行為人已經(jīng)創(chuàng)作出來的。例如翻錄淫穢錄像，就是利用一定的設(shè)備將已有的淫穢內(nèi)容轉(zhuǎn)錄下來，行為沒有原創(chuàng)性或創(chuàng)作性是復(fù)制行為的最顯著的特征，從而將其與本罪中的制作淫穢物品的行為區(qū)分開來。二是復(fù)制行為往往具有重復(fù)性。即行為人利用同一的方式（有時可能運(yùn)用幾種方式）將已有的淫穢物品仿造為多個。這也是復(fù)制行為危險(xiǎn)性的集中體現(xiàn)，行為人利用某種復(fù)制手段將淫穢物品的數(shù)量增多　，為其廣泛散播創(chuàng)造了可能。

　　３、出版淫穢物品的行為

　　出版，指將作品編輯加工后，經(jīng)過復(fù)制向公眾發(fā)行。出版淫穢物品的行為，是指出版單位以合法名義編輯、印刷、發(fā)行淫穢書刊、圖片和音像制品。其特征主要三個方面：一是行為主體是出版單位，即經(jīng)國家出版管理部門審批登記，經(jīng)所在地工商行政管理機(jī)關(guān)注冊并領(lǐng)取了營業(yè)執(zhí)照的出版單位，如各類出版社、雜志社、報(bào)社、音像出版社等。在我國，除國家批準(zhǔn)的出版單位外，任何單位和個人不得出版在社會上公開發(fā)行的圖書、報(bào)刊、圖像出版物。因此，如果不是出版單位的其他單位、個人制作、發(fā)行淫穢書刊和音像制品，則應(yīng)區(qū)分不同情形視為制作行為或復(fù)制行為。二是出版淫穢物品須以合法名義。出版單位在社會上公開發(fā)行出版物，是國家正式批準(zhǔn)的，即享有合法的行政許可，因而其出版淫穢物品形式上是合法的，如具有國家統(tǒng)一的書號，其發(fā)行、流傳也是公開的。當(dāng)然，并不能因?yàn)槠涑霭嫘袨榫哂泻戏�名義而否認(rèn)其實(shí)質(zhì)的違法，因而以合法名義出版的某些個人印刷、發(fā)行淫穢出版物的行為沒有什么本質(zhì)上的不同，即都是為國家法律所禁止的。三是出版的淫穢物品限于出版物。即限于文字型、繪畫型、攝影型、音像型淫穢物品，而對實(shí)物型淫穢物　品則無所謂“出版”的。例如，淫穢的雕塑可能由制作工藝美術(shù)品的單位制作、復(fù)制，但其將之推向社會則不能認(rèn)為是出版。

　　４、販賣淫穢物品的行為

　　販賣淫穢物品的行為，指向特定的人或不特定的人有償轉(zhuǎn)讓淫穢物品的行為。主要包括出售和交換兩種方式。其特征有二：一是販賣淫穢物品行為的對象是特定的或不特定的人。對特定的人的販賣行為，表現(xiàn)為行為人與該特定人具有較為固定的或長期的交易關(guān)系，如批發(fā)淫穢物品；對不特定人的販賣行為，表現(xiàn)為行為人非固定性地向他人有償轉(zhuǎn)讓淫穢物品，如零售淫穢物品。顯然后者較前者具有更強(qiáng)的直接和擴(kuò)散性。二是販賣淫穢的行為，直接以獲得現(xiàn)實(shí)的對價為目的。

　　對犯制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢物品牟利罪的處罰規(guī)定

　　犯本罪的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金；情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；情節(jié)特　別嚴(yán)重的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)。

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