近年來，中國企業(yè)“走出去”的步伐不斷加快。根據(jù)商務(wù)部、國家統(tǒng)計局和國家外匯管理局２０２３年９月２８日聯(lián)合發(fā)布的《２０２２年度中國對外直接投資統(tǒng)計公報》，２０２２年中國對外直接投資凈額為１６３１．２億美元，其中：新增股權(quán)投資６１１．３億美元，占３７．５％，當(dāng)期收益再投資８０３．８億美元，占４９．３％，新增債務(wù)工具投資２１６．１億美元，占１３．２％。截至２０２２年底，對外直接投資累計凈額２７５４８．１億美元，其中：股權(quán)投資１４８４５．６億美元，占５３．９％，收益再投資９６２６．４億美元，占３４．９％，債務(wù)工具投資３０７６．１億美元，占１１．２％。對外直接投資已成為境內(nèi)投資者規(guī)避國外貿(mào)易壁壘，吸收國外先進(jìn)技術(shù)和管理經(jīng)驗以及在更大范圍內(nèi)和更深程度上參與經(jīng)濟全球化的重要舉措。

為便利快速了解境外股權(quán)投資基礎(chǔ)法律要點，海潤天睿張振祖律師、何艷玲律師結(jié)合近期項目經(jīng)驗，以Ｑ＆Ａ形式為讀者分享ＯＤＩ領(lǐng)域七項必備法律知識（文末附“彩蛋”）。

文章關(guān)鍵詞：企業(yè)境外股權(quán)投資、ＯＤＩ、境外直接投資、境外股權(quán)投資、法律知識

Ｑ１：什么是境外直接投資？什么是境外股權(quán)投資？　

Ａ１：境外直接投資（Ｏｖｅｒｓｅａｓ　Ｄｉｒｅｃｔ　Ｉｎｖｅｓｔｍｅｎｔ，　簡稱“ＯＤＩ”）是指境內(nèi)機構(gòu)經(jīng)境外直接投資主管部門核準(zhǔn)，通過設(shè)立（獨資、合資、合作）、并購、參股等方式在境外設(shè)立或取得既有企業(yè)或項目所有權(quán)、控制權(quán)或經(jīng)營管理權(quán)等權(quán)益的行為。

境外股權(quán)投資，是指境內(nèi)投資者在其境外分支機構(gòu)投入的股本金或在其境外子公司和聯(lián)營公司的股份１。境外股權(quán)投資主要分為新設(shè)、并購及其他（如參股）三大類型。

Ｑ２：境外直接投資主管部門有哪些？　　　　

Ａ２：根據(jù)《境內(nèi)機構(gòu)境外直接投資外匯管理規(guī)定》（匯發(fā)〔２００９〕３０號，２００９．０８．０１實施）、《境外投資管理辦法》（商務(wù)部令２０１４年第３號，２０１４．１０．０６實施）以及《企業(yè)境外投資管理辦法》（國家發(fā)展和改革委員會令第１１號，２０１８．０３．０１實施），境外直接投資主管部門包括商務(wù)（商務(wù)部及省級商務(wù)主管部門）、發(fā)改（國家發(fā)改委及省級發(fā)改部門）及外管（國家外管局及其分支機構(gòu)）三大系統(tǒng)。

其中，商務(wù)及發(fā)改主管部門實施直接監(jiān)管，依職權(quán)開展境外投資項目核準(zhǔn)及備案；外管部門根據(jù)《關(guān)于進(jìn)一步簡化和改進(jìn)直接投資外匯管理政策的通知》（匯發(fā)〔２０１５〕１３號），自２０１５年６月１日起對直接投資外匯登記實施間接監(jiān)管，由銀行按照１３號文及《直接投資外匯業(yè)務(wù)操作指引》直接審核辦理境內(nèi)直接投資項下外匯登記和境外直接投資項下外匯登記。

Ｑ３：ＯＤＩ申報流程涉及哪些行政審批事項？

Ａ３：境內(nèi)投資者需分別向有管轄權(quán)的商務(wù)主管部門及發(fā)改主管部門申請境外投資項目核準(zhǔn)／備案，商務(wù)主管部門為符合要求的企業(yè)頒發(fā)《企業(yè)境外投資證書》，發(fā)改主管部門為滿足條件企業(yè)頒發(fā)境外投資項目核準(zhǔn)批復(fù)／備案通知書。

境內(nèi)投資者憑《企業(yè)境外投資證書》、境外投資項目核準(zhǔn)批復(fù)／備案通知書以及《直接投資外匯業(yè)務(wù)操作指引》規(guī)定的其他相關(guān)材料，到銀行辦理相關(guān)外匯登記及資金匯出手續(xù)。

實務(wù)小貼士：

投資主體在發(fā)改主管部門和商務(wù)主管部門辦理企業(yè)境外投資項目核準(zhǔn)、備案無先后順序要求；境內(nèi)金融企業(yè)開展境外投資，申請發(fā)改主管部門項目核準(zhǔn)、備案，與辦理金融監(jiān)管部門的相關(guān)手續(xù)亦無先后順序要求。

實務(wù)小貼士：

１．關(guān)于級別管轄，部門規(guī)章層面（《境外投資管理辦法》及《企業(yè)境外投資管理辦法》）明確規(guī)定企業(yè)境外投資項目核準(zhǔn)及備案分為國家部委和省級主管部門兩個審批層級；而實際操作中，存在根據(jù)地方法規(guī)對地方審批級別再行細(xì)分為省級及市級兩個審批層級的情形。如《江蘇省人民政府辦公廳關(guān)于轉(zhuǎn)發(fā)省發(fā)展改革委等部門關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范企業(yè)境外投資的通知》（蘇政辦發(fā)〔２０１７〕１４２號，２０１７．１１．２３實施）明確規(guī)定：１億美元（不含）以下境外投資項目由各設(shè)區(qū)市發(fā)展改革委備案，１億美元至３億美元（不含）境外投資項目由省發(fā)展改革委備案，３億美元及以上境外投資項目轉(zhuǎn)報國家發(fā)展改革委備案；中方投資額３億美元以上（含３億美元）轉(zhuǎn)報商務(wù)部審核備案；中方投資額１－３億美元（含１億美元）由省商務(wù)廳負(fù)責(zé)審核備案；中方投資額１億美元以下由設(shè)區(qū)市、省直管縣（市）商務(wù)主管部門負(fù)責(zé)審核備案。因此，建議企業(yè)開展ＯＤＩ申報前需了解企業(yè)注冊地有否關(guān)于級別管轄的地方性規(guī)定，具體申報應(yīng)按管轄地規(guī)則實施。

２．關(guān)于敏感行業(yè)的界定，商務(wù)和發(fā)改兩大系統(tǒng)的規(guī)定不完全相同。根據(jù)《企業(yè)境外投資管理辦法》，敏感行業(yè)目錄由國家發(fā)展改革委發(fā)布，目前執(zhí)行《境外投資敏感行業(yè)目錄（２０１８年版）》，建議擬開展境外投資企業(yè)準(zhǔn)確把握擬投資項目性質(zhì)，合理評估審批難度及投資風(fēng)險。