隨著近幾年中國(guó)市場(chǎng)飽和、勞動(dòng)力成本上升等問(wèn)題愈發(fā)凸顯，中國(guó)企業(yè)家們逐漸將目光投向海外市場(chǎng)，積極探索跨境機(jī)遇，ODI境外投資備案也被越來(lái)越多的提及。

然而，不少人還是不能完全明白何為ODI，需要什么樣的條件，ODI與另一個(gè)常被提及的名詞‘37號(hào)文備案’之間又有何異同？

什么是境外投資？

境外投資是指中華人民共和國(guó)境內(nèi)企業(yè)（以下稱投資主體）直接或通過(guò)其控制的境外企業(yè)，以投入資產(chǎn)、權(quán)益或提供融資、擔(dān)保等方式，獲得境外所有權(quán)、控制權(quán)、經(jīng)營(yíng)管理權(quán)及其他相關(guān)權(quán)益的投資活動(dòng)。投資活動(dòng)主要包括但不限于下列情形：

（一）獲得境外土地所有權(quán)、使用權(quán)等權(quán)益； 

（二）獲得境外自然資源勘探、開(kāi)發(fā)特許權(quán)等權(quán)益； 

（三）獲得境外基礎(chǔ)設(shè)施所有權(quán)、經(jīng)營(yíng)管理權(quán)等權(quán)益； 

（四）獲得境外企業(yè)或資產(chǎn)所有權(quán)、經(jīng)營(yíng)管理權(quán)等權(quán)益；

（五）新建或改擴(kuò)建境外固定資產(chǎn)； 

（六）新建境外企業(yè)或向既有境外企業(yè)增加投資；

（七）新設(shè)或參股境外股權(quán)投資基金； 

（八）通過(guò)協(xié)議、信托等方式控制境外企業(yè)或資產(chǎn)。

引自國(guó)家發(fā)展改革委第11號(hào)令
根據(jù)國(guó)家發(fā)改委第11號(hào)令的規(guī)定，中國(guó)境內(nèi)企業(yè)通過(guò)新設(shè)、并購(gòu)等方式取得境外企業(yè)所有權(quán)、控制權(quán)、經(jīng)營(yíng)管理權(quán)或其他權(quán)益的，必須提前進(jìn)行ODI境外投資備案或核準(zhǔn)。

省級(jí)及以下的企業(yè)對(duì)境外進(jìn)行投資，且不涉及敏感行業(yè)和國(guó)家或地區(qū)的，僅需進(jìn)行投資備案；而央企，或是投資涉及敏感行業(yè)或國(guó)家地區(qū)的，則需要先向國(guó)家發(fā)改委提請(qǐng)核準(zhǔn)，核準(zhǔn)后再行備案。

ODI和37號(hào)文的區(qū)別？

有個(gè)說(shuō)法是，ODI針對(duì)的是中國(guó)企業(yè)對(duì)外投資的備案，37號(hào)文針對(duì)的是中國(guó)自然人對(duì)外投資的備案。

這個(gè)說(shuō)法不能說(shuō)錯(cuò)，但說(shuō)的并不完整，容易產(chǎn)生誤導(dǎo)。

所謂的37號(hào)文，指的是《國(guó)家外匯管理局關(guān)于境內(nèi)居民通過(guò)特殊目的公司境外投融資及返程投資外匯管理有關(guān)問(wèn)題的通知》（匯發(fā)[2014]37號(hào)）。政策主要是為了解決個(gè)人股東海外投融資上市的問(wèn)題，和ODI投資備案有著本質(zhì)上的不同。



通俗點(diǎn)講，ODI投資備案的申請(qǐng)主體是境內(nèi)企業(yè)，37號(hào)文登記的申請(qǐng)主體是境內(nèi)自然人，這一點(diǎn)是沒(méi)有錯(cuò)的。但ODI投資備案的目的可以是為了建廠、做外貿(mào)、設(shè)立海外分部做實(shí)業(yè)等等，但37號(hào)文登記的目的只能是控制SPV（特殊目的）公司，進(jìn)行VIE架構(gòu)搭建，海外上市。



如果申請(qǐng)目的不是為了設(shè)立VIE架構(gòu)進(jìn)行海外融資上市，那么是沒(méi)辦法通過(guò)37號(hào)文申請(qǐng)的。


也就是說(shuō)，目前中國(guó)境內(nèi)自然人，沒(méi)有合法持有普通海外公司股份的方式。



辦理ODI投資備案的條件


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1
基礎(chǔ)資料
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國(guó)內(nèi)公司股東資料、國(guó)內(nèi)公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照、章程、架構(gòu)圖、背景介紹、產(chǎn)品介紹PPT等。


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2
審計(jì)報(bào)告
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辦理ODI投資備案的企業(yè)必須超過(guò)一年，提供三方獨(dú)立審計(jì)的報(bào)告，審計(jì)報(bào)告必須體現(xiàn)盈利，不能虧損。

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3
銀行資料
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需要打印銀行流水、資信證明，公司資產(chǎn)需遠(yuǎn)大于對(duì)外投資額。


ODI投資備案必要性


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1
合規(guī)保障
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ODI備案是中國(guó)法律法規(guī)明文規(guī)定的對(duì)外投資必要步驟，境內(nèi)企業(yè)在進(jìn)行對(duì)外投資前進(jìn)行ODI備案，可以保障投資行為的合規(guī)性，避免出現(xiàn)法律風(fēng)險(xiǎn)。

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2
合法匯兌
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通過(guò)ODI投資備案，境內(nèi)企業(yè)可以合規(guī)合法地將境內(nèi)資產(chǎn)和權(quán)益兌換成外匯資本投入海外市場(chǎng)，未來(lái)在境外獲得的利潤(rùn)也可以合規(guī)分配回國(guó)內(nèi)，有利于提高投資人對(duì)企業(yè)的信心。

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3
資產(chǎn)合并
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通過(guò)ODI投資備案在境外成立的子公司，可以與境內(nèi)的母公司做合并審計(jì)，未來(lái)如果母公司有上市或是投融資需要，境外公司的資產(chǎn)和收益也可以作為母公司資產(chǎn)的一部分納入資產(chǎn)核算。

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4
形象提升
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企業(yè)進(jìn)行ODI備案可以向社會(huì)公眾展示其守信經(jīng)營(yíng)，合規(guī)經(jīng)營(yíng)的企業(yè)形象，有助于建立企業(yè)客戶供應(yīng)商對(duì)企業(yè)的信心，加深業(yè)務(wù)往來(lái)。



境外投資備案Q&A




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Q
1
境外投資備案所規(guī)定“投入資產(chǎn)、權(quán)益或提供融資、擔(dān)保等”，其中“資產(chǎn)、權(quán)益”的范圍是什么？
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A1：“資產(chǎn)、權(quán)益”包括貨幣、證券、實(shí)物、技術(shù)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、股權(quán)、債權(quán)等各類資產(chǎn)、權(quán)益。



Q2
哪些類型的境外投資項(xiàng)目需要申請(qǐng)核準(zhǔn)？哪些類型的境外投資項(xiàng)目需要申請(qǐng)備案？
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A2：實(shí)行核準(zhǔn)管理的范圍是投資主體直接或通過(guò)其控制的境外企業(yè)開(kāi)展的敏感類項(xiàng)目。實(shí)行備案管理的范圍是投資主體直接開(kāi)展的非敏感類項(xiàng)目，也即涉及投資主體直接投入資產(chǎn)、權(quán)益或提供融資、擔(dān)保的非敏感類項(xiàng)目。
敏感類項(xiàng)目包括:涉及敏感國(guó)家和地區(qū)的項(xiàng)目；涉及敏感行業(yè)的項(xiàng)目。
敏感國(guó)家和地區(qū)包括：與我國(guó)未建交的國(guó)家和地區(qū)；發(fā)生戰(zhàn)爭(zhēng)、內(nèi)亂的國(guó)家和地區(qū)；根據(jù)我國(guó)締結(jié)或參加的國(guó)際條約、協(xié)定等，需要限制企業(yè)對(duì)其投資的國(guó)家和地區(qū)；其他敏感國(guó)家和地區(qū)。
敏感行業(yè)包括：武器裝備的研制生產(chǎn)維修；跨境水資源開(kāi)發(fā)利用；新聞傳媒；

需要限制企業(yè)境外投資的行業(yè)：房地產(chǎn)、酒店、影城、娛樂(lè)業(yè)、體育俱樂(lè)部、在境外設(shè)立無(wú)具體實(shí)業(yè)項(xiàng)目的股權(quán)投資基金或投資平臺(tái)。

Q3
投資主體在港澳臺(tái)地區(qū)投資是否屬于境外投資？
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A3:投資主體直接或通過(guò)其控制的企業(yè)對(duì)香港、澳門(mén)、臺(tái)灣地區(qū)開(kāi)展投資的，參照11號(hào)令執(zhí)行；投資主體通過(guò)其控制的香港、澳門(mén)、臺(tái)灣地區(qū)企業(yè)對(duì)境外開(kāi)展投資的，參照11號(hào)令執(zhí)行。

Q4
境內(nèi)外商投資企業(yè)開(kāi)展境外投資，是否需要按照11號(hào)令履行有關(guān)手續(xù)？
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A4:需要。

Q5
境外企業(yè)B擬將其境外子公司b注資給境內(nèi)子公司A，以增加A的注冊(cè)資本金，由此A獲得了境外b的股權(quán)。該類情形是否適用11號(hào)令？
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A5：如果境內(nèi)企業(yè)A未投入資產(chǎn)、權(quán)益或提供融資、擔(dān)保，僅因母公司注資而獲得境外企業(yè)b的股權(quán)，不屬于11號(hào)令所稱境外投資，不適用11號(hào)令。

Q
6
境內(nèi)企業(yè)A向境外子公司a提供資金支持，用于a的日常經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。該類情形是否適用11號(hào)令？
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A6：境內(nèi)企業(yè)向境外子公司增資（母公司增加子公司注冊(cè)資本等，不需子公司償還），屬于11號(hào)令所稱境外投資，適用11號(hào)令。
境內(nèi)企業(yè)通過(guò)境外放款借錢(qián)給境外子公司（母公司借錢(qián)給子公司，按照外匯管理規(guī)定履行有關(guān)手續(xù)，需要子公司在一定時(shí)間內(nèi)償還），不屬于11號(hào)令所稱境外投資，不適用11號(hào)令。

Q
7
境內(nèi)企業(yè)A投標(biāo)承包了一個(gè)境外工程項(xiàng)目，目前需要出資100萬(wàn)美元用于項(xiàng)目材料、人工費(fèi)等。以上情形是否需要履行發(fā)展改革部門(mén)境外投資核準(zhǔn)、備案手續(xù)？
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A7：企業(yè)需說(shuō)明該項(xiàng)目是不含投資的對(duì)外承包工程項(xiàng)目還是附帶投資的對(duì)外承包工程項(xiàng)目。如果是不含投資的對(duì)外承包工程，前期費(fèi)用墊資可以通過(guò)外匯管理部門(mén)經(jīng)常項(xiàng)下有關(guān)途徑出資。如果是附帶投資的對(duì)外承包工程項(xiàng)目，企業(yè)需就投資部分按照11號(hào)令履行境外投資有關(guān)手續(xù)。
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