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股份有限公司發(fā)行的股票只有符合《證券法》關(guān)于“公開發(fā)行”的條件時，才能稱之為依法公開發(fā)行的股票。根據(jù)《證券法》關(guān)于“公開發(fā)行”的規(guī)定，既便是非上市股份有限公司，也會存在依法公開發(fā)行的股票和依法非公開發(fā)行的股票。
廣州企業(yè)法律顧問（頂匠律所）表示新施行的《證券法》第三十九條規(guī)定，依法公開發(fā)行的股票，應當在依法設立的證券交易所上市交易或者在國務院批準的其他證券交易場所轉(zhuǎn)讓。非上市股份有限公司依法公開發(fā)行的股票，因其不存在“上市交易”的問題，只可能適用“在國務院批準的其他證券交易場所轉(zhuǎn)讓”這一規(guī)定。
《證券法》僅對依法公開發(fā)行的股票的交易(轉(zhuǎn)讓)問題作出了規(guī)定，對于依法非公開發(fā)行的股票交易(轉(zhuǎn)讓)問題并未涉及，對此只能適用《公司法》的相關(guān)規(guī)定�！豆�司法》第一百三十九條規(guī)定：“股東轉(zhuǎn)讓其股份，應當在依法設立的證券交易場所進行或者按照國務院規(guī)定的其他方式進行�！狈巧鲜泄煞萦邢薰�司非公開發(fā)行的股票的轉(zhuǎn)讓理當適用此規(guī)定。
廣州企業(yè)法律顧問（頂匠律所）表示《證券法》僅對依法公開發(fā)行的股票作出了在證券交易場所交易(轉(zhuǎn)讓)的規(guī)定，但相關(guān)法律對非上市股份有限公司非公開發(fā)行的股票在證券交易場所進行轉(zhuǎn)讓并未作出禁止性規(guī)定，因此非上市股份有限非公開發(fā)行的股票的轉(zhuǎn)讓“在依法設立的證券交易場所進行”并不存在法律障礙。目前中關(guān)村科技園的非上市股份有限公司非公開發(fā)行的股票通過代辦股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)進行的股份報價轉(zhuǎn)讓試點，即屬此情況。
《企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行條例》第二十三條規(guī)定：“國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)決定其所出資企業(yè)的國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓。其中，轉(zhuǎn)讓全部國有股權(quán)或者轉(zhuǎn)讓部分國有股權(quán)致使國家不再擁有控股地位的，報本級人民政府批準�！眹�有股權(quán)當然包括了非上市股份有限公司中非公開發(fā)行的國有股。依據(jù)此規(guī)定以及國務院辦公廳、國務院國資委關(guān)于國有產(chǎn)權(quán)(股權(quán))須“進場交易”的要求，目前在全國各地的產(chǎn)權(quán)交易市場已經(jīng)發(fā)生了許多非上市股份有限公司非公開發(fā)行的國有股的掛牌轉(zhuǎn)讓。此種情況即屬“按照國務院規(guī)定的其他方式進行”。
需要說明的是，《證券法》和《公司法》關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的上述規(guī)定是特別法與普通法的關(guān)系。
目前河北、河南等許多省份的股權(quán)托管機構(gòu)以及開展了股權(quán)托管業(yè)務的產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)都在非上市股份有限公司股權(quán)托管的基礎上，探索性地開展了非上市股份有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓業(yè)務。廣州企業(yè)法律顧問（頂匠律所）表示盡管這一探索在《國務院辦公廳關(guān)于做好貫徹實施修訂后的公司法和證券法有關(guān)工作的通知》下發(fā)后受到禁止，但股份需要流動的內(nèi)在經(jīng)濟屬性并不會改變，地下股票市場始終存在對此宜疏不宜堵�！秶鴦赵宏P(guān)于推進資本市場改革開放和穩(wěn)定發(fā)展的若干意見》(俗稱“國九條”)中已經(jīng)明確提出“建立多層次股票市場體系”、“積極探索和完善統(tǒng)一監(jiān)管下的股份轉(zhuǎn)讓制度”。