主動(dòng)投案的認(rèn)定 廣州刑事律師團(tuán)隊(duì) 

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刑罰是嚴(yán)厲而冰冷的懲罰，受懲罰者要承受失去自由、財(cái)產(chǎn)甚至生命的痛苦，這種痛苦會(huì)波及影響親屬朋友，受懲罰者的自我價(jià)值和人格尊嚴(yán)也會(huì)受到極大影響。

但刑罰同時(shí)還擔(dān)負(fù)著促使犯罪人改惡從善、棄惡從善、改過(guò)自新以及震懾可能犯罪的人和正在犯罪的人及時(shí)懸崖勒馬、停止為惡的功能。

在設(shè)定、運(yùn)用懲罰手段時(shí)必然需要從寬嚴(yán)相濟(jì)的角度考慮。盡可能不處罰或者從寬處罰，使受懲罰者因受到辦案人員的溫情對(duì)待開(kāi)始悔悟自己的罪行從而逐步向善的方向轉(zhuǎn)變，這樣才有助于實(shí)現(xiàn)刑罰教育和改造的目的。

如果一味實(shí)施嚴(yán)刑峻法讓受懲罰者畏懼，而缺乏勸人從善的寬容，可能會(huì)使受懲罰者產(chǎn)生極強(qiáng)的抵制、對(duì)抗心理，并因無(wú)從寬或者免除處罰的機(jī)會(huì)而喪失向善的信心，難以達(dá)到理想的社會(huì)效果和法律效果。

因此，刑法規(guī)定了各種從輕、減輕和免除處罰的情節(jié)，促使正在犯罪的人及時(shí)主動(dòng)停止犯罪，已經(jīng)犯罪的人及時(shí)挽回?fù)p失，降低危害后果，自動(dòng)投案、如實(shí)供述、認(rèn)罪悔罪、立功等，使被破壞的社會(huì)秩序盡快得到恢復(fù)。

可以說(shuō)，刑罰作為懲罰手段，其背后的溫情始終與懲罰并存，是一個(gè)問(wèn)題的兩個(gè)方面，缺一將會(huì)使刑罰走向極端，影響刑罰目的的實(shí)現(xiàn)。

為此，立法應(yīng)當(dāng)將從輕、減輕、免除懲罰的情節(jié)給予全面、具體的規(guī)定，為司法提供法律依據(jù)；司法也應(yīng)當(dāng)領(lǐng)會(huì)貫徹立法的精神，為犯罪嫌疑人、被告人提供爭(zhēng)取從輕、減輕、免除處罰情節(jié)的機(jī)會(huì)和便利。

比如，對(duì)于犯罪中止、過(guò)失犯罪、職務(wù)犯罪和經(jīng)濟(jì)犯罪等不具有繼續(xù)犯罪社會(huì)危險(xiǎn)性的犯罪嫌疑人、被告人，辦案人員在確保犯罪嫌疑人、被告人不會(huì)逃避刑事追究的前提下，為犯罪嫌疑人、被告人提供自動(dòng)投案的機(jī)會(huì)，有助于促使犯罪嫌疑人、被告人如實(shí)供述并配合偵查、審查起訴和審判，從內(nèi)心轉(zhuǎn)變對(duì)刑事追究的對(duì)抗和抵制，節(jié)約司法成本，提高司法效率，確保刑罰教育和改造目的的實(shí)現(xiàn)。

例如，在遼寧省某市農(nóng)村社會(huì)養(yǎng)老保險(xiǎn)管理中心主任孫某某挪用公款等犯罪的二審程序中，筆者擔(dān)任了孫某某的辯護(hù)人。在閱卷過(guò)程中，律師發(fā)現(xiàn)一審?fù)�審筆錄中，審判員問(wèn)：“被告人孫某某，你講一下紀(jì)檢部門(mén)第一天找你是什么時(shí)間？”被告人孫某某答：“2013年1月4日上午9點(diǎn)，我接到單位紀(jì)檢書(shū)記的通知后，是我主動(dòng)聯(lián)系的市紀(jì)檢部門(mén)，紀(jì)檢人員把我?guī)У搅宿k案基地，5號(hào)的晚上給我做的第一次筆錄，辦案單位找我的時(shí)候知道馬某某向我借500萬(wàn)元的事，問(wèn)了關(guān)于齊某某的事，其余的內(nèi)容是談完馬某某的事后我主動(dòng)跟辦案單位說(shuō)的。”

律師認(rèn)為，雖然審判員問(wèn)的不是孫某某到案的經(jīng)過(guò)，審判員的目的也不是調(diào)查孫某某到案的經(jīng)過(guò)，但孫某某的回答內(nèi)容就是到案的具體經(jīng)過(guò)。這一到案經(jīng)過(guò)，是認(rèn)定孫某某是否屬于自動(dòng)投案最基礎(chǔ)、最直接的事實(shí)。但是，審判員沒(méi)有進(jìn)一步核實(shí)孫某某單位紀(jì)檢書(shū)記是誰(shuí)？該紀(jì)檢書(shū)記通知孫某某的內(nèi)容？孫某某與市紀(jì)檢部門(mén)哪個(gè)人員聯(lián)系的？市紀(jì)檢部門(mén)向?qū)O某某提出了什么要求？孫某某是如何到市紀(jì)檢部門(mén)的？孫某某到市紀(jì)檢部門(mén)的目的和動(dòng)機(jī)是什么？公訴人和一審辯護(hù)律師也沒(méi)有向?qū)O某某核實(shí)上述事實(shí)細(xì)節(jié)。

而上述事實(shí)，決定了孫某某是否具備自動(dòng)投案的情節(jié)的證據(jù)。

如果構(gòu)成自動(dòng)投案，只要犯罪嫌疑人到案后如實(shí)供述事實(shí)，即使司法機(jī)關(guān)在其供述前已經(jīng)掌握了部分犯罪事實(shí)，仍然不影響其自首的認(rèn)定。為此，二審律師將孫某某到案經(jīng)過(guò)的具體細(xì)節(jié)的核實(shí)作為了辯護(hù)的一個(gè)重點(diǎn)。

二審律師到孫某某所在單位的紀(jì)檢部門(mén)調(diào)查，找到該單位紀(jì)檢書(shū)記，向其了解了某市紀(jì)檢部門(mén)讓其通知孫某某的內(nèi)容。該紀(jì)檢書(shū)記證明了其通知孫某某的內(nèi)容。二審律師到市紀(jì)檢部門(mén)調(diào)查，具體聯(lián)系孫某某所在單位紀(jì)檢書(shū)記、接受孫某某到案、詢問(wèn)孫某某的紀(jì)檢工作人員證明了孫某某如何與市紀(jì)檢部門(mén)工作人員聯(lián)系的、市紀(jì)檢部門(mén)如何對(duì)孫某某要求的、孫某某如何到市紀(jì)檢部門(mén)的、孫某某在紀(jì)檢部門(mén)工作人員調(diào)查時(shí)是如何供述等的事實(shí)。

某市紀(jì)檢部門(mén)在二審過(guò)程中出具了《關(guān)于孫某某到案情況的說(shuō)明》，該說(shuō)明內(nèi)容為：“2013年1月4日，我和某市反貪局工作人員某某、某某到某單位找孫某某，當(dāng)時(shí)他不在單位。后經(jīng)過(guò)市紀(jì)委相關(guān)領(lǐng)導(dǎo)與某單位紀(jì)檢組聯(lián)系，要求孫某某到市紀(jì)委門(mén)口等我們調(diào)查組人員。半個(gè)小時(shí)后，孫某某來(lái)到市紀(jì)委，我們將孫某某從市紀(jì)委帶到辦案基地。1月8日開(kāi)始，孫某某陸續(xù)交代了挪用公款的犯罪事實(shí)。1月10日，紀(jì)委將孫某某涉嫌挪用犯罪線索移交司法機(jī)關(guān)。”

在二審?fù)�審中，孫某某到案經(jīng)過(guò)的事實(shí)得到了全面的調(diào)查，孫某某本人陳述了其到案經(jīng)過(guò)的整個(gè)過(guò)程和細(xì)節(jié)，其陳述能夠得到某市紀(jì)委出具的說(shuō)明的印證，也能夠得到紀(jì)委對(duì)其調(diào)查筆錄的印證，二審法院最終認(rèn)定了孫某某屬于自動(dòng)投案。

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